“王某等人開(kāi)設賭場(chǎng)”成功改變定性為“幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪”

                 ——因被幫助對象為賭博網(wǎng)站證據不足，罪名變更為幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯活動(dòng)罪，量刑由五年以上改為九個(gè)月以下

一、基本案情

2021年12月至2022年4月期間，王某在“大富豪”“必贏(yíng)棋牌”網(wǎng)絡(luò )賭博平臺各繳納5萬(wàn)元押金。開(kāi)通上分充值賬號，通過(guò)“美洽”聊天軟件與賭客聯(lián)系，利用QQ面對面紅包接收賭客充值現金，每充值10000元可在平臺購得10250分，然后以一分一元錢(qián)出售給賭客，每充值10000元，獲利250元。此期間，王某除自己操作的同時(shí)還組織陳某、孫某、趙某三人輪流為賭客上分，每獲利250元，王某125元，參與上分人員分125元。王某等人幫助賭客與賭博平臺支付結算金額共計人民幣 1100余萬(wàn)元，獲利14余萬(wàn)元。2022年4月15日被公安機關(guān)抓獲，2023年1月公安機關(guān)以王某等人涉嫌開(kāi)設賭場(chǎng)罪，向檢察院移送審查起訴。

二、主要問(wèn)題

王某為賭博平臺提供資金支付結算服務(wù)，是否有證據證明被幫助對象為賭博網(wǎng)站？

三、辯護思路及觀(guān)點(diǎn)

河南盈沖律師事務(wù)所接受本案犯罪嫌疑人王某的委托，指派胡建平律師擔任其辯護律師，通過(guò)會(huì )見(jiàn)犯罪嫌疑人，查閱卷宗材料，發(fā)現犯罪嫌疑人在偵查階段共同供述為賭博網(wǎng)站提供資金結算幫助，做出對自己不利的供述。但是由于賭博網(wǎng)站已經(jīng)關(guān)閉，無(wú)法核實(shí)，且公安機關(guān)未向賭客核實(shí)資金性質(zhì)，故作出如下辯護思路與觀(guān)點(diǎn)：

無(wú)確實(shí)、充分的證據證明被幫助對象為賭博網(wǎng)站，幫助支付結算的資金性質(zhì)為賭資，故認定起開(kāi)設賭場(chǎng)事實(shí)不清、證據不足，應當認定幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪。

1、關(guān)于本案定性的問(wèn)題。

   （1）王某等被幫助對象是否為賭博網(wǎng)站、收取錢(qián)款是否為賭客賭資無(wú)證據證實(shí)，認定構成開(kāi)設賭場(chǎng)共同犯罪主要證據不充分。

根據《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò )賭博犯罪案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第二條第一款規定，認定構成開(kāi)設賭場(chǎng)共同犯罪前提需要具備兩個(gè)必要條件：一是被幫助對象有證據證實(shí)是開(kāi)設賭場(chǎng)行為人；二是提供支付結算行為對象是賭資。本案中，無(wú)確實(shí)充分的證據證實(shí)被幫助對象是否為真實(shí)存在的賭博網(wǎng)站，無(wú)證據證支付結算的錢(qián)款是賭資，證據之間不能形成完整的證據鏈條，無(wú)法得出排他、唯一的結論。

雖然王某等供述被幫助對象為“大富豪棋牌”“必贏(yíng)棋牌”等賭博網(wǎng)站，但是向賭博網(wǎng)站繳納押金、充值購買(mǎi)積分均在CC軟件聯(lián)系“上家”提供的賬號進(jìn)行轉賬，且賬戶(hù)不固定，無(wú)法核實(shí)“上家”收款方真實(shí)身份是否為賭博平臺人員；王某等出售積分向“賭客”進(jìn)行收款，是通過(guò)美洽聊天軟件發(fā)收款碼進(jìn)行收款，并沒(méi)有與“賭客”進(jìn)行直接聯(lián)系，無(wú)法核實(shí)收款對象是否為“賭客”。在案證據無(wú)法證實(shí)CC軟件上提供賬號的上家、購買(mǎi)積分的“賭客”的真實(shí)身份。在此種情況下，被幫助對象以及收款對象均無(wú)法得到證實(shí)，不能確定被幫助對象為賭博網(wǎng)站。

在幫助對象無(wú)法核實(shí)清楚的情形下，不排除王某等人出現“事實(shí)上的認識錯誤”?！笆聦?shí)上的認識錯誤”是指行為人對與自己行為有關(guān)的事實(shí)情況的認識與實(shí)際情況、客觀(guān)事實(shí)不一致，即行為人主觀(guān)上所認識之構成犯罪之事實(shí)與客觀(guān)發(fā)生之構成犯罪之事實(shí)不相一致。結合本案，可能出現王某等人主觀(guān)上認為被幫助對象是“大富豪棋牌”“必贏(yíng)棋牌”等賭博網(wǎng)站，而客觀(guān)事實(shí)上被幫助對象為利用信息網(wǎng)絡(luò )實(shí)施犯罪的“跑分平臺”，而非真實(shí)存在的賭博網(wǎng)站。

2、王某等人行為符合幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪構成。

刑法修正案（九）增設幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪目的是為了適應當前新型網(wǎng)絡(luò )犯罪存在匿名化、層級化、意思聯(lián)絡(luò )不確定、正犯隱蔽難以抓捕等司法證據難題，為打擊信息網(wǎng)絡(luò )犯罪,將幫助行為單獨立法。幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪與為開(kāi)設賭場(chǎng)提供支付結算幫助屬于競合關(guān)系，即在被幫助對象無(wú)法查清的情況下，則以幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪追究責任。本案中，由于被幫助對象是否實(shí)施開(kāi)設賭場(chǎng)行為無(wú)法查清，因此應當按幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪追究其刑事責任。

四、裁判結果

       王某開(kāi)設賭場(chǎng)一案，檢察院采納胡建平律師的辯護意見(jiàn)，認為認定開(kāi)設賭場(chǎng)證據不足，改變定性為幫助信息網(wǎng)絡(luò )犯罪活動(dòng)罪向法院移送起訴。2023年8月，法院審理后做出被告人王某等人犯犯幫助信息網(wǎng)絡(luò )活動(dòng)罪，分別判處9個(gè)月至6個(gè)月有期徒刑，判決后被告人均未上訴，目前判決已生效。

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