“熊某職務(wù)侵占案”改變罪名為挪用資金

                   ——主觀(guān)上是否具有非法占有為目的，是正確界定職務(wù)侵占罪與挪用資金罪的關(guān)鍵

        一、基本案情

2016 年7月份至 2019年4月份，被告人熊某在擔任鄭州普之惠商貿有限公司南陽(yáng)分公司門(mén)店經(jīng)理、分部副總經(jīng)理期間，利用職務(wù)上的便利，利用白某欣、韓某、賈某等16人想提前結清欠款的機會(huì )，擅自決定收取客戶(hù)結清金額用于自己做生意。為使其行為不暴露，熊某按期將收取的部分款項按相應客戶(hù)月還款轉到凡普金科貸款賬戶(hù)，直到 2019 年4 月份，被告人熊某因無(wú)力償還而暴露。經(jīng)審計，被告人熊某總計收取了17名客戶(hù)的 885952元還款，退還給客戶(hù) 40138 元，代替客戶(hù)還款 373350.73 元，剩余在熊某手中的金額是 472463.27元。

因涉嫌職務(wù)侵占罪，于 2021 年7月19日熊某被南陽(yáng)市公安局臥龍區公公安分局刑事拘留；于 2021年8月2日經(jīng)南陽(yáng)市臥龍區人民檢察院改變定性為挪用資金。2022年5月14日，南陽(yáng)市臥龍區人民法院作出（2021）豫1303刑初1281號刑事判決，以被告人熊某犯挪用資金罪定罪量刑，目前判決已經(jīng)生效。

二、主要問(wèn)題

熊某在擔任鄭州普之惠商貿有限公司南陽(yáng)分公司門(mén)店經(jīng)理、分部副總經(jīng)理期間，私自收取貸款客戶(hù)提前還款的資金885952元，隱匿不報導致公司損失近50萬(wàn)，其行為是屬于職務(wù)侵占還是挪用資金？

三、辯護思路與觀(guān)點(diǎn)

2021年7月21日，河南盈沖律師事務(wù)所胡建平律師接受熊某近親屬委托擔任熊某辯護律師。通過(guò)會(huì )見(jiàn)犯罪嫌疑人熊某及向公安機關(guān)詢(xún)問(wèn)基本案情，胡建平律師認為正確定性熊某行為是職務(wù)侵占還是挪用資金是本案的辯護工作的關(guān)鍵，因為同樣犯罪數額職務(wù)侵占要比挪用資金要嚴重許多。在受理此案時(shí)，公安機關(guān)正準備向臥龍區檢察院以職務(wù)侵占罪提請逮捕，但人民檢察院審查逮捕時(shí)，可以根據案件事實(shí)改變罪名的定性。因此，胡建平律師立即向臥龍區檢察院提出本案定性的意見(jiàn)如下：

 犯罪嫌疑人熊某利用職務(wù)上的便利，收取貸款客戶(hù)提前還款的資金后，以分期還款的形式代客戶(hù)還款的方式挪用資金，以及用后期客戶(hù)的還款資金代前期客戶(hù)分期還款的方式填補未能歸還的資金缺口，挪用的資金因為投資虧損導致無(wú)法歸還，其行為依法不構成職務(wù)侵占罪，而構成挪用資金罪。故偵查機關(guān)以其涉嫌職務(wù)侵占罪對其提起逮捕，定性錯誤。

職務(wù)侵占罪是以非法占有單位財物為目的，而挪用資金罪則是以非法使用資金為目的。兩罪有本質(zhì)區別，區別關(guān)鍵在于行為人主觀(guān)上是否以非法占有為目的，客觀(guān)上是否實(shí)施了侵吞資金的行為。因此，正確界定行為人的主觀(guān)故意對區分其行為是侵占還是挪用至關(guān)重要。

1、侵占行為由于行為人的主觀(guān)意圖在于永久占有資金，其必然盡其所能掩蓋、隱匿資金的隱秘性，本案中公司可以通過(guò)核查賬目極易查清，所以其行為不具有隱秘性。

（1）熊某在接受貸款客戶(hù)還款時(shí)，均有其他公司人員在場(chǎng)，具有公開(kāi)性，且在接受還款后向借款人出具收據。

（2）公司有負責催款的人員，所以極易發(fā)現已經(jīng)實(shí)際還款的客戶(hù)的資金被挪用。

2、熊某在提前接受客戶(hù)還款后并非據為己有，一直存在幫助客戶(hù)分期還款的行為，無(wú)私下占有客戶(hù)還款資金的行為。

3、導致熊某最終不能歸還資金的原因，系熊某將客戶(hù)的資金用于投資河南某某汽車(chē)租賃商貿公司，后經(jīng)營(yíng)虧損導致不能歸還，故其主觀(guān)上不具有侵吞公司錢(qián)款拒不歸還的故意。

4、在公司發(fā)現后，熊某積極配合公司核查未予隱瞞挪用資金的事實(shí)。

綜上，犯罪嫌疑人熊某主觀(guān)上不具有非法占有的目的，客觀(guān)上未實(shí)施侵吞公司資金的行為，不構成職務(wù)侵占罪。其在工作期間利用職務(wù)便利挪用公司資金用于投資營(yíng)利失敗，導致未能歸還挪用的資金，故應當定性為挪用資金罪。

四、裁判結果

南陽(yáng)市臥龍區人民檢察院在審查逮捕時(shí)，采納了胡建平律師關(guān)于本案應定性為職務(wù)侵占的辯護意見(jiàn)，認為公安機關(guān)將本案定性為職務(wù)侵占不能成立，將本案改變定性為挪用資金。

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